作者：唐青林 李舒 李斌

单位：北京市安理律师事务所

阅读提示：

不知道你有没有这种经历：辛辛苦苦拟定公司章程，结果工商局审核后认为“不合格”、“与公司章程范本不符”为由不予备案？

本书作者曾经在东北某省会城市与工商局“切磋武艺”失败：我们团队为当地公司起草的《章程》有大约200条，被工商局拒绝备案。当时在工商登记窗口据理力争、坚决要求指出公司章程哪个条款违反法律规定不予备案？为什么必须和你们的章程范本一致才可以备案，公开的资料显示很多上市公司章程就彼此不一样。可惜他们不接招，只是说“你们递交的公司章程和我们规定的公司章程范本不符，所以不予备案”。后来通过渠道找到工商局长、主管副局长，最后走“绿色通道”才完成了公司章程的备案。后来才知道：他们工商登记处平时工作中确实只承认包含56个条款的“公司章程范本”，遇到凡是和“范本”不一致的公司章程一律不予备案。真想建议“相关部门”认真学习公司法……

根据我们的经历揣摩，估计本案发生的故事背景有点类似：股东之间6月5日签署了一份《公司章程》（6.5章程），约定“东宇公司以土地使用权出资605.7万，只享有所有权和分配权，放弃表决权。该章程另规定，公司登记事项以公司登记机关核定的为准。”如果根据该章程规定，东宇公司不享有表决权。估计股东们拿着《公司章程》（6.5章程）到工商局备案时，工商局看《公司章程》（6.5章程）怎么竟然规定股东还能放弃投票权呢？于是拒绝备案。于是各股东无奈只好又签署一份《公司章程》（6.8章程）。该章程规定的各股东的出资比例与6.5章程相同，但规定股东会由股东按照出资比例行使表决权，该公司章程获得工商备案。

此时，如果股东之间还希望对内继续按照6.5章程执行，股东应该怎么做？应该在《公司章程》（6.8章程）签署的同时或之后，另行签署书面文件约定：工商备案章程只作为备案之用，股东内部的权利义务以真实的《公司章程》（6.5章程）为准。

前事不忘，后事之师。为避免未来发生类似败诉，提出如下建议：

一、出资与表决权可以适度分离，因此可以在章程中约定不按照出资比例行使表决权，如公司章程可以约定部分股东放弃行使表决权。

二、股东应特别关注不同章程形成的时间顺序。如股东先按照真实意愿签订了第一份章程，后因工商备案等需要又签订了第二份章程，股东应当另行书面约定第二份章程仅为工商备案、对内不代表股东真实意思表示，对内仍应以第一份章程为准。

《公司法》

第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是，公司章程另有规定的除外。

第四十三条第一款股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

以下为该案在法院审理阶段，判决书中“本院认为”就该问题的论述：

有限责任公司具有人合性的特点，公司法允许有限责任公司以公司章程的方式确定表决权行使方法。根据《中华人民共和国公司法》第四十二条“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外”、第四十三条第一款“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定”的规定，出资与表决权可以适度分离，股东表决权如何行使可归于公司自治权。而公司章程是公司内部契约，是股东就公司重大事项的预想，并根据实际情况通过多轮反复协商达成的，其应当得到充分的尊重。在当事人自愿订立的前提下，股东基于彼此的信赖进行合作、组建公司、制定章程。在制定章程时，发起人有机会进行反复的磋商，以更能实现其利益最大化。当公司章程并不违反公司法的规定，即使股东在签订章程的过程中对自己的权利有所放弃，也非为法律所禁止。本案中，红木棉公司在工商备案的2004.6.8章程规定“股东会议由股东按照出资比例行使表决权”，而红木棉公司2004.6.5章程则规定“土地使用权身份股605.7万股，股东有所有权和分配权，放弃表决权；普通股股东现金出资认购394.3万股，股东有所有权、分配权和表决权”，两者不相一致。朱树美、刘傲雪、朱燕林、陈珍喜、苏维琰、胡镇海和第三人刘德金、许梅芳、李燕鸿、刘志德、东宇公司在两个版本的章程上均签名盖章，而2004.6.8章程的签订时间在后，且2004.6.5章程亦规定“”，故2004.6.8章程为红木棉公司各股东最终合意的结果，是当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的规定，亦未损害他人的利益，应属有效。根据2004.6.8章程，东宇公司出资605.7万元，占注册资本比例60.57%，享有根据出资份额行使表决权的股东权利。 

朱树美、刘傲雪、朱燕林、陈珍喜、苏维琰、胡镇海与南宁市红木棉运输公司、南宁市东宇运输公司、刘德金、许梅芳、李燕鸿、莫业华、刘志德公司决议撤销纠纷一案二审民事判决书[广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2014）南市民二终字第339号]

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