数藏平台被罚款，要罚多少钱？丨曼昆区块链

昨天有位数藏平台的创业者过来咨询，他今年3月份开始做数字藏品网站，除了营业执照，没有办理任何的许可证或备案，现在用户到当地的市场监督管理局进行投诉，说他没有ICP证就卖藏品，属于非法经营。

他问：像这种情况会被罚款吗？如果会被罚款的话，罚多少？

这个问题是很多数藏平台老板们都关注的问题，甚至有的老板明知无证经营要罚款，但觉得应该也就是个小数目，先赚钱了再说，反正有钱了也能罚的起。

但很遗憾，违规经营数藏网站，行政罚款咱们可能真的“要不起”。

按照《互联网信息服务管理办法》第七条的规定，从事经营性互联网信息服务，应当向省、自治区、直辖市电信管理机构申请办理互联网信息服务增值电信业务经营许可证。

如果没有办理会有什么后果？

《互联网信息服务管理办法》第十九条规定：违反本办法的规定，未取得经营许可证，擅自从事经营性互联网信息服务，或者超出许可的项目提供服务的，由省、自治区、直辖市电信管理机构责令限期改正，有违法所得的，没收违法所得，处违法所得3倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足5万元的，处10万元以上100万元以下的罚款；情节严重的，责令关闭网站。

问题来了，这里的违法所得是什么？

是总共卖出去了多少钱（营业收入）？还是说扣除各种成本后实际赚了多少钱（利润）？

我们来看《行政处罚法》的相关规定。《行政处罚法》第二十八条：……当事人有违法所得，除依法应当退赔的外，应当予以没收。违法所得是指实施违法行为所取得的款项。法律、行政法规、部门规章对违法所得的计算另有规定的，从其规定。

没有人可以因自己的违法行为而获得收益，这是一个朴素的道理。

放在行政处罚的场景里，我们可以从两点来理解「违法所得」。

第1点，违法所得是实施违法行为所取得的款项，不扣除成本。就也就是说，你因违法行为而产生的营业收入就是你的违法所得，而不能扣除在违法过程中支出去的各项成本和费用。要不然就会出现违法收入100万，结果因经营不善花费过高支出各项成本110万，导致一分钱违法所得都没有的尴尬局面。

第2点，违法所得要扣除退款给受害方的款项。法律之所以这么规定，也是民生优先，鼓励违法行为当事人积极退赔，换取较轻处罚。

举个例子来说，你卖数字藏品总共卖了100万，现在一共有50个人主张退款，退款总金额是70万，这个时候，你的违法所得就是30万，而不是100万。

为什么对于违法所得的认定很重要，因为通常行政处罚，除了违法所得，通常还会有以「违法所得」为基础的3~5倍罚款。

这也是我们在为数藏平台提供维权相关法律咨询及服务时，向各位老板建议：能退尽退的原因所在。

钱既然已经留不住了，要么是1：1的给用户，要么是1： 5的给政府，孰轻孰重，老板心里会有数。

关于作者

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刘红林律师

上海曼昆律师事务所创始人、主任

公司法律师，关注区块链数字行业

刘红林律师拥有10年法律互联网从业经验，曾担任腾讯战略投资法律科技公司副总裁、某上市公司私募基金法务经理。

刘红林律师擅长处理公司法律实务，包含股权架构设计、股权激励、股权融资及商事争议解决，尤其擅长从商业模式和法律实务角度针对案件提出具有操作性的落地方案，为客户实现商业利益最大化。

刘红林律师主导发布《法律行业区块链2020年度报告》，参与编写书籍《公司制的黄昏：区块链思维与数字化激励》，担任全球区块链创新50强项目评选法律顾问，为多个知名区块链项目提供法律服务，在数字资产合规及争议解决方面有丰富经验。