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四川省成都市中级人民法院课题组（15）

7.《跨国界承认和执行与破产有关判决的示范法》与我国相关立法的完善

【理论前沿】

1.中国特色多元共治解纷机制及其在商事调解中应用

作者：胡仕浩（最高人民法院）

内容提要：党的十八大以来，完善社会矛盾多元化解机制，打造共建共治共享的社会治理格局，成为深化司法和社会体制改革的重要课题。以法治为基础的多元主体共同治理社会矛盾纠纷，在人民法院深化司法改革、促进社会治理实践中进行了有益探索，积累了一定经验。本文就人民法院推动多元化纠纷解决机制改革，形成中国特色多元化纠纷解决机制的十个方面的比较优势，以商事解纷机制改革在新时代背景下面临的挑战和问题为切入点，从完善国家治理体系和治理能力的角度，提出进一步完善多元共治商事解纷机制的对策建议。

关键词： 多元化纠纷解决机制；多元共治；商事调解

2.内外共治：成都法院推进“诉源治理”的新路径

作者：四川省成都市中级人民法院课题组（四川省成都市中级人民法院）

内容提要：党的十八届四中全会提出“健全社会矛盾纠纷化解机制，完善多元化纠纷解决机制S党的十九大报告提出打造“共建共治共享”的社会治理格局，进入新时代，国家不仅关注解纷的路径选择，更加关注社会治理体系和治理能力现代化问题。在解决纠纷领域，只有诉内与诉外双重机制并举，才能变社会管理为社会治理。近年来，全国多地积极进行基层治理的本土化探索，人民法院也应当着力于“诉源治理”，将纠纷化解在萌芽状态，在依法治国基本方略的指引下，有效化解矛盾纠纷，提升社会治理现代化水平。

关键词：诉源治理；基层治理；衍生案件；多元纠纷解决

3.香港另类排解程序的近况和展望

作者：朱芬龄（香港高等法院）

内容提要：香港主要的另类排解程序包括仲裁、调解、调停及由专家作出无约束力的裁断，其中以仲裁及调解最为普及。随着政府和司法机构的积极推动，公众对另类排解程序的认识日渐增加，亦普遍接受采用仲裁、调解和调停等作为解决纠纷的方法。为推动网上争议解决平台建设，2019年2月，香港政府宣布提供资金发展网上争议解决及交易平台，提供全面的网上争议解决服务，包括谈判、调停、调解、审裁、仲裁及其他程序。

关键词：另类排解程序；仲裁；调解；网上争议解决平台

4.纠纷解决与优化司法资源分配

作者：林洲富（台湾地区智意财产法院）

内容提要：台湾地区“劳动事件法”之法官角色，在于法官参与与主导劳动调解程序，调解程序不成立时，参与调解程序之法官续行诉讼程序。劳动调解委员会依职权提出解决事件之适当方案，以保护当事人之实体与程序利益，合理运用司法资源，使当事人明了日后诉讼之可能胜败结果，兼收纾减讼源之效。台湾地区“智慧财产法”管辖之竞业禁止之劳动事件，因台湾地区“劳动事件法”为特别之民事程序法，应优先于智慧财产案件审理法之适用，应进行调解先行主义。

关键词：劳工；调解程序；劳资争议；竞业禁止；司法资源分配

5.新中国刑法司法70年：回顾与前瞻

作者：赵秉志；张伟珂（北京师范大学刑事法律科学研究院；中国人民公安大学）

内容提要：新中国建立70年来的刑法司法可以划分为三个历史阶段，即1979年刑法典实施前的基本无法可依时期、此后至1997年刑法典实施前的基本有法可依时期和此后的有法必依时期。70年来，中国刑法司法始终坚持维护国家安全与社会稳定的大局观，并从偏重社会整体利益保护逐步转向兼顾维护秩序与保障人权，公平正义逐渐成为刑法司法活动的根本价值导向，刑法司法规范化举措日趋丰富，刑法理论对刑法司法的影响日益突出。展望未来，中国刑法司法应当进一步强化人权保障的现代刑法司法理念，积极探索刑罚轻缓化路径，通过完善指导案例制度提高刑法司法效果，深化刑法理论与刑法司法的良性互动关系，并理性处理刑法司法专业化与大众化之间的关系。

关键词：刑法司法；刑事政策；公平正义；人权保障

6.认罪认罚从宽制度适用解读

作者：杨峥；李理（北京师范大学；西南政法大学）

内容提要：认罪认罚从宽是当前司法体制改革的热点问题，2018年刑诉法修正案用近1/2的篇幅对这一问题作出规定，为更加准确理解和更加有效运用认罪认罚从宽制度，本文从认罪、认罚、从宽的概念入手，分析了在适用中需要注意把握的四对关系，即认罪认罚与从宽的关系，与自首、坦白的关系，适用认罪认罚从宽制度与适用简易程序、速裁程序、普通程序的关系，适用认罪认罚制度与轻罪案件、重罪案件的关系，认为应在罪刑法定原则和罪责刑相适应原则的指引下，综合考虑认罪认罚的阶段、程度、主动性等因素进行精细化的从宽量刑，从而使这一制度在司法实践中发挥应有的作用。

关键词：认罪；认罚；从宽；自首；坦白

7.《跨国界承认和执行与破产有关判决的示范法》与我国相关立法的完善

作者：雷雨清；王欣新（吉林大学法学院；中国人民大学法学院）

内容提要：当前我国已同时成为世界第二大外国投资目的国和对外投资国，企业涉及跨国界破产案件的数量日益增多。但我国尚未建立完善的跨国界破产法律制度，《企业破产法》中关于外国破产判决承认和执行的规定过于简略，在许多方面不具备可操作性。2018年7月，联合国国际贸易法委员会颁布了《跨国界承认和执行与破产有关判决的示范法》，对与破产程序紧密相关判决承认和执行的范围、程序、理由、救济等问题做出了专门规定。该法凝结了联合国国际贸易法委员会成员的集体智慧，对我国与国际规则迅速接轨，加强在跨国界破产领域的国际合作，完善我国现有承认和执行规则有重要借鉴作用。本文对其进行分析，并由此提出我国现有规则的完善建议。

关键词：跨国界破产；承认和执行外国破产判决；与破产有关判决；联合国《跨国界承认和执行与破产有关判决的示范法》

8.行政诉讼合法性审查原则新探

作者：程琥（北京市第四中级人民法院）

内容提要：当前我国行政法治正处于从形式法治迈向实质法治的转型期，形武法治强调行政行为的形式合法性，实质法治则强调行政行为的实质合法性，这对行政诉讼合法性审查原则提出新的挑战和要求。面对实质法治的挑战，当前对于合法性审查原则存废有较大争议。从我国国情和政治制度出发，合法性审查原则作为我国行政诉讼制度的基本原则，在明晰司法权与行政权权力边界，保证依法行政原则在司法审查领域必要延伸具有重要意义，应当得到长期坚持。同时，合法性审查原则不应固步自封，应当围绕实质法治的挑战和要求进行回应和创新。合法性审查原则创新的基本思路是构建形式合法性审查和实质合法性有机统一的合法性审查范式。形式合法性审查是初次审查，先依据硬法规范对行政行为的职权要素、事实要素、依据要素、程序要素进行审查，这是从行政行为广度上进行审查，只有通过形式合法性审查的行政行为，才能进入二次审查，未能通过审查的违法行政行为，人民法院应当迳行作出判决。实质合法性审查是二次审查，依据软法规范对行政行为是否存在明显不当进行审查，这是从行政行为深度上进行审查。

关键词：形式法治；实质法治；合法性审查；重构

9.有限责任公司清算义务人主体问题研究

作者：张俊勇；翟如意（江苏省高级人民法院；江苏省高级人民法院）

内容提要：《公司法》施行以来，关于公司清算义务人的主体问题，一直是理论和实务界广泛讨论的话题。随着《民法总则》的颁布，对这一问题的讨论本应尘埃落定，但因与《公司法司法解释(二)》的相关规定不一致，再次引起如何适用的争议。本文从审判实践中遇到的案例引出问题，对清算义务人的概念和立法沿革进行了梳理，结合江苏三级法院涉及清算义务人民事责任案件的情况，通过对有限责任公司清算义务人担当主体相关法律的分析，阐释股东作为清算义务人的现实困境，以《民法总则》适用为切入点，对有限责任公司清算义务主体进行探讨。

关键词：有限责任公司；清算义务人；主体股东；董事

10.论当事人诉讼地位释明在共同诉讼中的适用

作者：陈琳（北京航空航天大学法学院）

内容提要：当事人诉讼地位的选择与确定直接关系到当事人程序参与权和实体权益，关系到既判力的主观范围扩张，法官有必要释明当事人作出妥当的选择。本文以共同诉讼作为切入点，结合当事人基础理论和释明的价值目的，阐释法官释明在当事人诉讼地位领域的适用范围及法律后果，以期实现当事人处分权与纠纷一次性解决之间的平衡。

关键词：法官释明；共同诉讼；诉讼地位

11.人民法院实施宪法刍议

作者：孙晓勇；高尚（清华大学法学院；中團政法大学法学院）

内容提要：宪法的生命力在于实施，宪法的权威也在于实施。宪法实施不仅是一个重大理论问题，更是一个重大的实践命题。人民法院在法律实施中承担的特殊职责使命和职能作用，决定了其在宪法实施中同样能够发扌军特殊重要件用。本文较为全面、系统探讨了人民法院如何通过制定与发布司法政策、司法解释和指导性案例，推进司法体制机制改革，审判具体案件等司法工作，着力弘扬宪法精神，贯彻宪法要求和推进宪法实施等重大问题，并提出了加强宪法实施的意见和建议。

关键词：人民法院；宪法实施；司法改革；司法审判；社会主义核心价值观

12.论保障型审判管理机制

作者：吴英姿（南京大学法学院)

内容提要：十八大以来，司法体制改革取得实质性推进，遵循司法规律，保障审判权独立行使的共识已经形成，审判权运行的内外部环境在不断改善。司法体制改革和机制改革为深化审判管理方式改革创造了条件。新型审判管理机制的构建，应当以“四类案件”审判管理的程序化改造为抓手，按照司法规律要求，激活法律和程序对审判权的约束机制，按照保障、服务、促进的功能定位重塑审判管理机制。

关键词：审判管理；相对合理主义；司法规律；审判权制约

13.美国侵权法改革及其对我国的启示

作者：胡岩（国家法官学院)

内容提要：从上世纪70年代至今，美国进行侵权法制度改革，从侵权法的功能入手，美国以州际立法为手段，通过立法改革来实现侵权法改革的目标。美国侵权法改革包括：产品质量、惩罚性赔偿、医疗损害、集团诉讼等多个方面，本文介绍其主要改革内容。侵权法改革也带来了一系列的社会变迁，其社会后果值得我们进一步关注与研究。同时本文还分析了美国侵权法改革给我国侵权法实践的启示。

关键词：比较法；侵权；法律改革；美国侵权法；侵权法改革

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