纯纯的干货:《劳动合同法》15大常见问题及解析(打死也要看)
文｜刘海，联系方式15250363176，法学硕士研究生（拥有法律职业资格证书），现就职于某集团公司法务部，解决处理多起劳动仲裁、合同经济纠纷、地产买卖纠纷等重大疑难案件
1. 哪些企业受劳动合同法调整?
1) 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织。
2) 依法成立的基金会和会计师事务所、律师事务所等组织，属于劳动合同法所称的用人单位，受劳动合同法的调整。
3) 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法执行。
解析：对于依法成立的律师事务所、合伙企业以及个体工商户等有区别于公司形式的组织，也必须按照劳动合同法的规定，与员工签订劳动合同，并缴纳社会保险。
2. 订立劳动合同前，用人单位应告知劳动者哪些信息?
用人单位应告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。
解析：劳动者在签订劳动合同之前可以向用人单位详细了解上述有关信息;如有必要，可进行电话录音。
3. 劳动合同最晚签订时间?
应当自用工之日起一个月内签订书面劳动合同。如用人单位与劳动者在用工前已签订劳动合同的(包括用人单位安排劳动者参加上岗前培训、学习的)，劳动关系自正式用工之日起建立。
解析：根据以往司法判例情况，签订劳动合同的义务主体在于用人单位。如果劳动者拒绝签订劳动合同，或者以其他方式避开签订劳动合同，用人单位可以以劳动者违反用人单位的规章制度向其下达解除劳动合同通知。但前提条件必须是已经通过书面的方式告知了劳动者签订劳动合同，逾期不签订用人单位将解除劳动合同的这一消息。
4. 劳动合同的种类?
1) 固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。
2) 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
3) 以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。
解析：大多数企业采用的是固定期限劳动合同形式，国企、事业单位采用无固定期限劳动合同形式，工程项目公司习惯采用以完成一定工作任务为期限的劳动合同形式。各用人单位可以根据其自身的需要，选择最适合自己的劳动合同方式。
5. 劳动合同对于试用期的规定?
1) 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过1个月;
2) 劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过2个月;
3) 三年以上的固定期限以及无固定期限劳动合同，试用期不得超过6个月;
4) 以完成一定工作任务为期限以及不满三个月的劳动合同，不得约定试用期;
5) 劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。
解析：根据《江苏省劳动合同条例》的规定，如果劳动者在试用期内患病或者非因工负伤须停工治疗的，在规定的医疗期内，试用期中止。劳动者病情、伤情痊愈之后，试用期再继续计算。另外，对于有些企业为了节省公司成本、化解公司用人风险，用人单位会选择与劳动者签订一年期限的劳动合同，试用期定为2个月。
6. 根据劳动合同，劳动者需要承担违约金的情形有哪些?
1) 用人单位为劳动者提供了专项培训费用，对其进行了专业技术培训并约定了服务期限。如劳动者违反服务期，则需要承担一定比例的违约金，不超过培训费用;
2) 对负有保密义务的劳动者，用人单位与其约定了竞业限制义务(最高不超过2年)，并每月提供经济补偿(江苏省为劳动合同解除前12个月平均工资的三分之一)，如劳动者违反该义务，则需要承担约定的违约金。(《江苏省劳动合同条例》规定，用人单位未按照约定给予劳动者经济补偿的，劳动者可以不履行竞业限制义务，但劳动者已经履行的，有权要求用人单位给予经济补偿。)
解析：劳动合同法偏向于保护劳动者的利益，只有在用人单位已经为劳动者提供了有偿培训并约定服务期以及支付了竞业限制补偿金等情况下，劳动者才需要向企业支付违约金。违约金的数额也被限制在一定的范围内。
7. 用人单位可以解除劳动合同的情形有哪些?
1) 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
2) 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;
3) 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
解析：以上三项，用人单位可以在提前30天通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，用人单位可解除劳动合同。借鉴《江苏省劳动合同条例》规定，对于用人单位额外支付的一个月工资，应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。上一个月工资不能反映正常工资水平的，按照劳动者在劳动合同解除前十二个月的月平均工资确定;不满十二个月的，按照实际月平均工资确定。月平均工资低于当地最低工资标准的，按照最低工资标准确定。
8. 用人单位进行裁员所应履行的程序?
1) 需要裁减20人以上或者所裁减的人数不足20人但占企业职工总数的10%以上的;
2) 提前30天向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见;
3) 裁减方案向劳动行政部门进行报告。
解析：对于20人以下且达不到企业职工总数的10%的裁员，是否就不需要经过这样的程序，暂且不管。仅仅分析该条内容可以得知，企业如果要裁员还是比较简单的。大规模的裁员，也仅仅只负有告知义务。
9. 用人单位在哪些情况下才可进行裁员?
1) 依照企业破产法进行重整的;
2) 生产经营发生重大困难的;
3) 企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;
4) 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
解析：根据以上分析得知，企业在出现破产前重整、生产经营重大困难、生产技术革新不需要原定人数的以及其他发生重大情势变更导致合同无法履行的，可以选择裁员减少企业负担。但是，需要注意该条在一定程度上具有自由裁量权，同时需要注意企业会以上述借口与员工解除劳动合同。该条运用不当，很有可能会被定以违法解除劳动合同名义。
10. 用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形有哪些?
1) 用人单位存在违法用工情形，劳动者选择解除劳动合同的;
2) 用人单位提出解除劳动合同，并与劳动者协商一致的;
3) 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
4) 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;
5) 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的;
6) 用人单位裁员;
7) 劳动合同期限届满，用人单位没有维持或者提高劳动合同约定条件，导致劳动者不愿意续签劳动合同的;
8) 用人单位依法被宣告破产的;
9) 用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。
解析：第(一)项违法用工主要表现在用人单位未按约提供劳动条件或劳动保护的、未足额支付劳动报酬的、未足额缴纳社保的、用人单位的规章制度违反法律、法规以损害劳动者利益的以及通过以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的致使劳动合同无效的;第(二)项双方协商一致，劳动者接受解除劳动合同的条件是除多发一个月工资外再根据其在企业劳动年限补发经济补偿金;第(三)、(四)项对企业负担较重，企业应当在员工入职前做好体检准备，以及对员工的入职资历、经验方面进行全方位考察，并在试用期内进行考核。第(五)项双方因当时签订劳动合同的情形发生重大变更，如厂房面临拆迁、搬迁，劳动者不愿意去新的厂房工作时，双方不能协商一致。此项对用人单位负担也较重。第(六)项企业裁员时应支付劳动者经济补偿金很好理解;第(七)项用人单位在劳动合同届满之后通过以降低劳动条件的方式逼走员工，该种情况下需要支付经济补偿金;第(八)、(九)项企业面临破产或者因为其他原因解散需清算的，企业在最终清算完毕后最优先支付员工的工资、医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的 基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。
11. 经济补偿金的计算办法?
1) 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
2) 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
3) 月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
解析：对于这种月平均工资是否属于税前还是税后，以及有无扣减五险一金情况，我的理解应该是税前，且在未扣减五险一金的情况。如果有加班等情形，还需要将加班所应支付的加班费加上予以计算。
12. 经营劳务派遣业务的公司需要满足哪些条件?
1) 注册资本不得少于人民币二百万元;
2) 有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施;
3) 有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度;
4) 向劳动行政部门依法申请行政许可;
5) 应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬;
6) 被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。
7) 与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议。
解析：现在要成立一家劳务派遣公司其实也比较简单，劳动合同法未规定注册资本采用实缴还是认缴，根据新的公司法规定，公司注册时可以采取认缴制，即使有200万元的门槛，现在也不算是门槛。唯一需要注意的是，设立一家劳务派遣公司必须向劳动行政部门依法申请行政许可，未获得行政许可的需要承担相应的行政责任。对于劳务派遣公司所招募的员工，在无工作期间，劳务派遣公司还需要支付劳动报酬。目前采用这种用工方式的主要常见于：家政服务行业、船员派遣行业以及其他技术工人派遣行业等。
13. 什么是非全日制用工形式?
概念：非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。
形式：可书面签订合同，也可口头约定。
解析：通过以上分析，可以得知，非全日制用工与普通用工形式相比具有以下特点：
1)劳动时间短;
2)劳动者可与多个用工单位签订非全日制用工协议;
3)没有试用期;
4)任何一方可随时解除合同，无需支付经济补偿;
5)劳动报酬结算周期不超过15天。
14. 用人单位因违反劳动合同法的规定，哪些情形下需要支付赔偿金或加倍赔偿金?
1) 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资;
2) 用人单位不按照劳动合同法的规定与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
3) 用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
4) 用人单位逾期不支付工资、加班费、低于最低工资标准的差额部分、经济补偿金的，经有关劳动部门责任嫌弃支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。
解析：赔偿金区别于经济补偿金，是指用人单位存在违法用工的情况下需要承担的法律责任。主要表现在：未依法与劳动者签订劳动合同;未依法告知劳动者签订无固定期限劳动合同;违法解除劳动合同或终止劳动合同;拖欠劳动者工资、加班费、低于最低标准支付公司、补偿金等，且经劳动行政部门责令限期支付而拒不支付的。
15. 用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同的情形?
1) 劳动者在该用人单位连续工作满十年的;
2) 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;
3) 连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有劳动合同法第三十九条和第四十条 第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
4) 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
解析：对于劳动者而言，签订无固定期劳动合同的好处表现在以下方面：1)无需再续签劳动合同，劳动者的劳动期限受到了保障，无需担心劳动期限届满后企业不跟他续签劳动合同;2)劳动者在无固定期限内可以自由选择继续在该用人单位工作还是辞职，而用人单位无正当理由不得解除或终止劳动合同;3)企业在裁员时，应优先留用已经与企业签订无固定期限的劳动者。
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